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什么是劳务派遣特征

        从全球范围看,尽管劳务派遣的规模仍比较小,但发展速度却较快。传统的用工方式是指在用人单位与劳动者之间建立直接的劳动关系,而劳务派遣则是一种建立在劳动者、派出机构以及用人单位三方主体之上的新型劳动关系。尽管各国立法模式有所不同,相关概念间的差异也较大,但是劳务派遣的主要特点基本上是一致的。
 
    在我国,劳务派遣是指依法设立的劳务派遣单位出于营利之目的,依据与用工单位签订的劳务派遣协议,将与之建立劳动关系的劳动者派往用工单位工作的一种特殊的劳动用工方式。较之劳动关系的一般运行规则与传统的用工方式,劳务派遣具有其自身的一些特征。

一、劳务派遣的法律特征

 (一)劳务派遣必须依法设立劳务派遣单位进行,并以营利为目的

  劳务派遣必须由依法设立的派遣单位进行,这是劳务派遣区别于借调、业务外包、企业集团内部各企业之间人员的流转以及大型设备安装技术服务和劳务等用工形式的独特之处。《劳动合同法》第五十七条规定,劳务派遣单位应当依照《公司法》的有关规定设立,注册资本不得少于50万元。这明确了劳务派遣单位设立的特别规定,即劳务派遣单位的设立除了满足《公司法》关于企业法人设立的基本条件外,还须符合特别规定,即注册资本不得少于50万元。
这是因为,劳务派遣的社会风险很大,在整个劳务派遣过程中,劳务派遣机构是劳务派遣的主体,派遣机构的实力和信誉对劳务派遣的秩序和效果至关重要;而且,派遣机构是法定雇主,必须负担全部的法律责任,必要时还要和要派公司厘清事件发生的原因,索取赔偿;同时也有可能承担连带责任,这都要求派遣机构具备相当的财力和实力。因此,应当对派遣机构的资格实行较之一般企业法人更严格的管理。规定50万元的注册资金可以提高派遣机构的设立门槛,一定程度上把不具备实力的企业排除在外,这样才能更好地保障劳动者的利益。
 
     当然,为了从根本上杜绝劳务派遣单位推卸其雇主责任或者无力承担雇主责任的现象,一些国家还规定了更加严格的资格要求,包括须取得劳务派遣许可证、具有一定数量的专业技能达到一定等级的从业人员、有健全的管理制度、有不低于法定数额的风险担保金等,这样可以更好地规范劳务派遣市场,更好地保护派遣工权益。除了注册资本之外,我国《劳动合同法》未作其他特别要求。
 
    以营利为目的,则突出了劳务派遣单位的营利法人的属性。劳务派遣单位属于民法上的营利法人,是以营利为目的的企业组织。所谓营利,是指进行连续性的经营,并将该利益分配给成员。劳务派遣的营利性,使其区别于企业之间由于业务往来的员工流动、企业集团总部与各成员企业之间、成员企业之间的劳动派遣、总公司与分公司之间以及分公司之间的劳务派遣。同时,这也就决定了公益法人等社会公益组织和政府组织如公共就业服务机构等不能从事劳务派遣业务。

(二)劳务派遣法律关系涉及三方主体

      与传统用工方式下的“劳动者一用人单位”一对一的直线型法律关系有所不同,劳务派遣中派遣机构、用工单位和劳动者三方形成了三角法律关系。派遣机构是指雇佣了员工,并使其为用工单位提供劳务的主体。用工单位,是根据与派遣机构的约定,在实际中使用劳动者提供的服务的用工主体。劳动者是受派遣机构雇佣,并为用工单位提供劳动的劳动者,是劳务派遣的对象。纵观国内外相关表述,所有劳务派遣的定义都涉及这种法律关系上的三方主体,即派遣机构、用工单位以及被派遣劳动者。劳务派遣劳动关系的三方主体组成了三个相对独立的关系:一是派遣单位与被派遣劳动者之间的劳动关系,约定劳动者为他人提供劳动,派遣单位支付给劳动者工作报酬和有关的劳动福利;二是派遣单位与用工单位之间的服务关系,派遣单位为用工单位提供“临时工人”,用工单位向派遣单位支付派遣费用(包括应当给付劳动者的工资、福利,派遣单位的管理费用和利润等);三是劳动者与用工单位之间成立的工作关系,被派遣劳动者为用工单位提供劳动,并接受其指示与监督。

(三)劳务派遣是典型的老动力“雇佣”与“使用"相分离

     劳务派遣一个最主要特征便是“雇佣”和“使用”的分离,即“用人不管人,管人不用人”。黄越钦认为,“所谓派遣劳动关系,指的是由‘企业’与劳动者订立劳动契约,由劳动者向‘其他企业’给付劳务,劳动契约存在于企业与劳动者之间,但是‘劳务给付’的事实发生于劳动者与其他企业之间的法律关系”①。劳务派遣中派遣机构与被派遣劳动者订立劳动合同,在得到被派遣劳动者的同意后,使其在用工单位的指挥监督下提供劳务。劳务派遣最主要的特征是“雇佣”与“使用”相分离;派遣机构与用工单位之间也会订立劳务派遣契约,约定被派遣劳动者给付劳务的一切后果直接归属于用工单位,用工单位则将使用劳务派遣的酬劳付与派遣机构,再由派遣机构支付给被派遣劳动者,同时派遣机构向实际用工单位收取一定的服务费和管理费。这种将劳动者的“雇佣”与“使用”分离的劳动形态,与一般典型的雇佣关系不同,不仅可以使企业在人力资源的运用上更有弹性.且无须负担雇佣劳动力的保险、遣散费、退休金以及其他福利支出,因此在劳动市场中,劳务派遣的方式逐渐被广泛地采用。
 
    这种“雇佣”与“使用”相分离的三方主体关系被我国台湾一些学者概括为“三方两地”。如台湾学者焦兴铠认为,劳务派遣通常是涉及所谓“三方两地”的法律关系:一方面是派遣单位与被派遣劳动者的劳动关系,其内涵与传统劳动契约极为相似,包括工作条件,诸如薪资报酬、津贴及休假等一般条件,以及受雇者被告知将会被派遣至用工单位工作的特别条件等;另一方面,根据此契约,劳务派遣人员的劳务给付对象为用工单位,而不是与之签订契约的派遣单位,且必须服从用工单位的指挥管理与监督①。

(四)劳务派遣用人单位的权利和义务由派遣单位与用工单位共同行使何履行

在劳务派遣中,派遣机构和用工单位作为两个独立的主体,由于派遣合同的约定形成了一个共同体,这个共同体在两个不同层次上共同行使用人单位的职能。这不同于一般劳动关系中用人单位在不同层次之间的职能分工,因为不同层次的单位行政机构之间不具有独立性。劳务派遣单位作为法定的用人单位,通过与用工单位的劳务派遣合同以及与派遣劳动者的劳动合同的约定,将用工管理权让渡给用工单位,使得用人单位的权利和义务由派遣单位与用工单位共同行使和履行。劳务派遣单位和用工单位都只是行使部分的用人职能,其中,用工单位只行使劳动过程的组织和管理、保护受派员工的安全和健康以及负担劳动力再生产费用的职能,而其他用人职能则由派遣机构行使,这两部分职能的有机结合才构成一个用人单位的完整的用人职能。在这里,被派遣劳动者只是在生产过程中与用工单位的生产资料进行结合,用工单位作为劳动力的使用者是实际上的用人单位;派遣机构不组织和管理劳动过程,只是负责录用和管理派遣员工,但并不安排受派员工的具体工作岗位,因而只是名义上的用人单位。在这两个层次的用人单位间还存在着相关的委托代理关系,即派遣机构受用工单位的委托,代理实施部分劳动管理的事务。

(五)劳动者权益受到双重保障

在劳务派遣中,派遣机构和用工单位都对被劳务派遣劳动者的权益负有保护职责。派遣机构作为被派遣劳动者的录用和派遣者以及被派遣劳动者与用工单位之间的劳动关系管理者,就用工单位的信用及其在劳动关系中所承担的保障劳动安全卫生、支付劳动力再生产费用等实现被派遣劳动者权益的义务,对被派遣劳动者来说负有直接责任。用工单位作为派遣机构的连带责任人、被派遣劳动者的实际使用者和劳动力再生产费用的最终负担者,就派遣机构在非生产性劳动管理中所承担的实现被派遣劳动者权益的义务,对被派遣劳动者来说负有担保责任。无论是派遣机构还是用工单位,如果未履行其实现被派遣劳动者权益的义务,被派遣劳动者既可以向派遣机构,也可以向实际用工单位主张其权利。
 



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